Комплаенс-проверка контрагентов и партнеров: основные правила

В современных условиях ведения бизнеса, особенно на международной арене, вопрос надежности контрагентов и партнеров приобретает определяющее значение. Это связано, прежде всего, с тем, что недостаточная проверка может привести к юридическим рискам, а также финансовым и репутационным потерям для компании. Разные юрисдикции вводят жесткие регуляторные требования в отношении проведения проверок, особенно в рамках борьбы с отмыванием денег (Anti-money laundering), коррупцией и санкционными ограничениями.

Недостаточная тщательность проведения регулярного комплаенса собственных контрагентов может привести как к приостановке проведения транзакции как минимальной мере, в частности, так и к блокировке счета компании в целом как одной из крайних мер реагирования на рискованность контрагента. В этой статье мы проведем обзор основных правил и алгоритма комплаенс-проверки контрагентов.

Что такое комплаенс-проверка?

Комплаенс-проверка (Due Diligence) — это процесс сбора, анализа и оценки информации о потенциальном или реальном контрагенте с целью выявления возможных рисков сотрудничества. Due Diligence как часть регулярной политики функционирования компании является комплексным явлением, которое включает, в частности:

• Проверку законности существования компании-контрагента и её регистрационных документов;
• Анализ финансовой стабильности контрагента;
• Анализ её судебной истории, в том числе наличие актуальных споров с участием компании-партнёра;
• Выявление санкционных ограничений.
  Due Diligence является крайне важным элементом корпоративного управления и способствует снижению юридических, финансовых и репутационных рисков.

Основные этапы прохождения процедуры Due Diligence в отношении контрагента

1. Общая проверка компании. Первый этап комплаенс-процедуры стоит начать с анализа государственных реестров юрисдикции инкорпорации компании на предмет того, зарегистрирована ли компания, не находится ли она в статусе ликвидации, исключения из реестра (strike-off) или банкротства, продлена ли компания (значительное количество стран предусматривают ежегодную обязанность подачи статистической отчетности, невыполнение которой влияет на статус компании в стране её регистрации), проверка полномочий подписанта и прочее.

Например, довольно часто на практике встречаются случаи, когда контракт подписывает не руководитель компании, а её финансовый директор или руководитель подразделения (особенно часто такие ситуации возникают при установлении договорных отношений с крупными корпорациями, которые имеют сложную внутреннюю структуру). В таком случае необходимо уточнить, имеет ли указанное в договоре как подписант лицо законные полномочия действовать от имени компании. Это может быть подтверждено, среди прочего, доверенностью (Power of Attorney) или уставом (Articles of Association). Отсутствие на этапе подписания контракта тщательной комплаенс-проверки полномочий подписанта может привести к недействительности договора.

2. Соответствие законодательству. Этот этап включает широкий спектр документов, которые стоит проверить. Так, если компания-контрагент работает в нише, подлежащей регулированию и/или лицензированию (фармацевтика, строительные, архитектурные предприятия и др.), она должна иметь соответствующие лицензии или разрешения. К примеру, предоставление архитектурных услуг компанией, зарегистрированной во Флориде или Калифорнии, подпадает под лицензирование; такое юридическое лицо должно иметь квалификацию Architectural Business Organization (во Флориде) и лицензию от California Architects Board (CAB) (в Калифорнии). В таком случае необходимо заблаговременно запросить у потенциального контрагента все разрешительные документы и отслеживать их актуальность после установления с ним сотрудничества.

3. Финансовая оценка. Поскольку в подавляющем большинстве случаев основной целью установления договорных отношений между сторонами является получение положительного финансового результата от сотрудничества, проведение анализа финансового состояния своего контрагента имеет решающее значение, ведь позволит понять его стабильность и способность выполнять договорные обязательства.

Так, в большинстве юрисдикций финансовая отчетность компании публикуется в официальных реестрах и доступна для просмотра (бесплатно или за небольшую плату). Например, годовую финансовую отчетность компаний, зарегистрированных в Великобритании, можно свободно просмотреть на сайте Companies House (в разделе Filling History). Для просмотра Financial Statements кипрской компании, как правило, требуется оплатить определённый сбор для доступа к Register of Companies (ROC).

Отметим, что для проведения комплаенс-процедуры финансового состояния контрагента важным является анализ баланса (Statement of Financial Position), отчёта о прибылях и убытках (Income Statement) и отчёта о движении денежных средств (Cash Flow Statement). На основании этих документов можно определить ключевые показатели:

• Баланс (Statement of Financial Position). На основании баланса компании можно установить платёжеспособность, то есть соотношение активов и обязательств, что, в свою очередь, позволит оценить, может ли контрагент покрыть свои долги; ликвидность, то есть анализ текущих активов (наличие кэша, дебиторской задолженности) по сравнению с краткосрочными обязательствами помогает понять, есть ли у компании достаточно ресурсов для погашения ближайших долгов.
• Отчёт о прибылях и убытках (Income Statement). Данный документ включает в частности следующие показатели: операционная прибыль – если операционная прибыль небольшая или отрицательная, это может свидетельствовать о низкой эффективности основной деятельности контрагента; тенденции доходов и расходов – если компания на протяжении нескольких последних лет подряд имеет рост расходной части своей деятельности по сравнению с доходами, это может свидетельствовать о финансовых трудностях контрагента и его долговой нагрузке.
• Отчёт о движении денежных средств (Cash Flow Statement) как документ, фиксирующий данные о том, откуда компания получает и куда тратит денежные средства, может быть полезным при проведении Due Diligence процедуры. Так, на основании анализа движения денежных средств можно установить зависимость от кредитования – если большинство денежных потоков поступают из финансирования (кредиты), это может быть рискованным фактором при оценке того, стоит ли устанавливать или продолжать договорные отношения с контрагентом.

4. Санкционные списки и оффшорные юрисдикции. Санкционные списки представляют собой официальные реестры физических и юридических лиц, против которых правительства или международные организации применили экономические или юридические ограничения. Сотрудничество с компаниями, подпадающими под санкции или имеющие связи с подсанкционными лицами и структурами, может привести к блокированию платежей, юридическим последствиям и репутационным рискам.

Учитывая это, проверка санкционных ограничений потенциальных контрагентов может включать: анализ структуры собственности на предмет наличия конечных бенефициаров-граждан санкционных юрисдикции (РФ, Беларусь, Иран); наличие счетов контрагента в подсанкционных банковских учреждениях; проверка контрагента в международных и национальных санкционных списках: EU Consolidated Sanctions List, UK Sanctions List, OFAC SDN List, санкционные списки СНБО и т.д.

Относительно оффшорных юрисдикций отметим, что, несмотря на то, что фактического запрета сотрудничать с лицами-резидентами оффшоров нет, с точки беспрепятственной возможности проводить операции без усиленного комплаенса со стороны банка или платежной системы – существуют риски. Это связано с тем, что каждый банк или платежная система предусматривает установление собственных списков рисковости определенных юрисдикций (даже если она не входит в санкционные списки).

Если у Вашей компании есть счет, открытый в конкретном банке, при оценке возможности заключения договора с компанией, инкорпорированной в оффшорной зоне, рекомендуем сначала проверить, разрешает ли Ваш банк транзакции с выбранной страной или, если и разрешает, подпадает ли это под категорией high-risk. Непроведение комплаенса на этом этапе может в дальнейшем обусловить стагнирование Вашего бизнеса, ведь в случае, если банк потребует предоставления на каждую такую ​​транзакцию сопроводительных документов и каждый раз будет отправлять их в KYC или AML отдел, это значительно усложнит оперативность ведения Вашего бизнеса. Учитывая это, на указанном этапе следует оценить, оправдывает ли установление договорных отношений с указанным контрагентом те риски, которые связаны с усиленным банковским комплаенсом по операциям в будущем и, если так, – заблаговременно адаптироваться к указанной деятельности (например, открыть счет в платежной системе для проведения транзакций по предусматривают более длительную и жесткую комплаенс-проверку по сравнению с платежными системами).

5. Проверка репутации. Данный этап может включать использование разнообразных ресурсов для анализа репутационных рисков сотрудничества с определенным лицом или компанией: использование социальных сетей (LinkedIn, Facebook, Instagram), отзывов от партнеров или клиентов в сети Интернет, применение поисковых запросов для проверки “фигурирования” компании в негативных с точки зрения авторитетности кейсах, а также анализ открытых с участием компании-контактов.

Кроме того, на репутационность контрагента, среди прочего, также влияет наличие в структуре собственности или среди топ-менеджеров компании так называемых PEP – Politically Exposed Persons. Согласно международным стандартам (FATF, ЕС), к PEP относятся: главы государств и правительств, министры, депутаты парламентов, судьи высших судебных органов, руководители госбанков, государственных корпораций, члены их семей и т.д. Логика проверки указанного аспекта состоит в том, что поскольку к PEP относятся лица, занимающие или занимавшие высокие государственные должности, это может повышать риск коррупции, финансовых махинаций и санкционного влияния. В этой связи мониторинг наличия PEP-связей у компании-контрагента позволит минимизировать риски того, что финансовые учреждения могут блокировать платежи или замораживать счета.

Практические рекомендации для бизнеса

Таким образом, учитывая последствия, которые могут быть вызваны ненадлежащим проведением комплаенса своих партнеров и контрагентов, Due Diligence в сегодняшних реалиях – это не просто формальность, а эффективный инструмент защиты бизнеса от финансовых, юридических и репутационных рисков.

Во избежание опасных ситуаций компаниям необходимо внедрять эффективные комплаенс-стратегии, использовать автоматизированные инструменты проверки и привлекать профессионалов в сфере риск-менеджмента. Кроме того, на этапе проведения переговоров или анализа контракта следует уделять значительное внимание проверке контрагента и обращаться за профессиональной помощью в этой сфере.