Риск признания КИК постоянным представительством

В международном бизнесе нередко случается, что компания формально зарегистрирована за границей, но фактически её руководство или ключевые решения принимаются в Украине. Именно в таких случаях налоговые органы могут признать такую компанию на территории Украины постоянным представительством и наложить налоговые обязательства.

Свежая судебная практика, в частности решение Верховного Суда по делу № 280/4264/21 от 20 марта 2025 года, показывает, что даже формальная регистрация за границей не защищает от украинских налогов, если через представителей компании в Украине осуществляется реальная хозяйственная деятельность. Речь идёт о случаях, когда лица в Украине заключают сделки, принимают управленческие решения и фактически контролируют активы нерезидента.

Эта тема особенно важна для контролируемых иностранных компаний (КИК). Владельцы и руководители таких компаний должны понимать: даже частичное управление из Украины может привести к налогообложению всей деятельности компании в Украине. В этой статье мы разберём, как работает риск признания КИК постоянным представительством и на что стоит обратить внимание, чтобы избежать неожиданных налоговых последствий.

В чём проблема признания КИК постоянным представительством?

Проблема признания постоянного представительства (ПП) нерезидента в Украине возникает тогда, когда компания лишь формально зарегистрирована за границей, но её фактическая деятельность осуществляется через лиц или структуры на территории Украины. Суть здесь в том, что налоговые органы смотрят не на адрес регистрации компании, а на реальный «контрольный след»: кто заключает договоры, принимает решения, управляет активами и откуда.

Проще говоря, даже если компания официально иностранная, но в Украине кто-то постоянно управляет её бизнесом и получает прибыль, налоговые органы могут признать, что компания работает в Украине легально и будут облагать такую КИК налогами по украинским правилам. Это и есть главная проблема — формальная регистрация КИК не спасает, если фактическое управление и деятельность «засветятся» на украинской территории.

Последствия признания иностранной компании ПП в Украине

Каковы же последствия такого признания КИК постоянным представительством? А последствия признания нерезидента постоянным представительством (ПП) в Украине достаточно серьёзные и охватывают сразу несколько направлений.

Во-первых, прибыль, полученная через ПП, подлежит налогообложению по украинской ставке 18% налога на прибыль. Причём база налогообложения определяется по принципу «как если бы ПП было независимой украинской компанией», то есть учитывается вся прибыль, полученная от хозяйственной деятельности в Украине, включая операции через связанные компании.

Во-вторых, для ПП автоматически отменяется право на международные льготы. Например, пониженные ставки налога на дивиденды, роялти или проценты, предусмотренные конвенциями об избежании двойного налогообложения, могут не применяться. Это может привести и к начислению полной ставки налога на репатриацию (15%) на любые выплаты нерезиденту из Украины.

В-третьих, украинский налоговый орган имеет право поставить нерезидента на учёт в принудительном порядке, если выявляет, что через ПП ведётся хозяйственная деятельность. Это влечёт за собой штраф в размере 100 000 грн за отсутствие учёта и потенциальные последствия в виде уголовной ответственности для директоров и учредителей в случае недоплаты налогов.

В-четвёртых, ПП подпадает под правила трансфертного ценообразования (ТЦО). Прибыль ПП должна рассчитываться так, как если бы оно действовало как независимое предприятие в аналогичных условиях. Это может усложнить отчётность и потребовать дополнительного документального подтверждения операций.

Наконец, существует влияние на третьих лиц. Если украинская компания выплачивает доход нерезиденту, у которого есть ПП, налоги на такие выплаты могут начисляться по полной ставке. То есть последствия ПП ощущают не только сама иностранная компания, но и украинские контрагенты и плательщики.

В итоге статус ПП не только делает нерезидента налоговым «игроком» в Украине, но и накладывает комплексные обязательства: от прямого налогообложения прибыли и репатриации доходов до штрафов, ТЦО и рисков для связанных лиц.

Критерии признания КИК постоянным представительством

В последнее время налоговая всё более тщательно проверяет КИК, которые фактически являются «пустышками» — без реальной деятельности в стране регистрации, чтобы выявить их постоянное представительство в Украине. Судебная практика по таким случаям уже начала формироваться, и складывается прецедент, который показывает, что налоговые органы оценивают фактическую деятельность, управленческие решения, действия представителей и контроль над активами. Именно эти критерии становятся ключевыми при определении ПП. Рассмотрим их подробнее.

1) Налоговая оценивает, осуществляет ли нерезидент реальную хозяйственную деятельность на территории Украины, а не только формальные или вспомогательные операции. Проверяется:

• предоставление услуг третьим лицам;
• выполнение работ или реализация товаров;
• участие в рекламных, консультационных или других коммерческих мероприятиях;
• регулярность деятельности (не разовые действия, а систематическая деятельность).

Вспомогательная деятельность не считается ПП, например:

• демонстрация продукции;
• временное хранение товаров;
• агентские или комиссионные услуги на стандартных условиях;
• закупка товаров, сбор информации, предоставление персонала.

Если функции ПП совпадают с основной деятельностью компании (КИК), налоговая считает её постоянным представительством.

2) Наличие уполномоченных лиц, действующих от имени нерезидента в Украине. Налоговая смотрит, кто реально управляет, заключает договоры и распоряжается активами:

• физические лица (в т.ч. граждане Украины) с доверенностью или другими полномочиями;
• право распоряжаться имуществом, банковскими счетами и корпоративными правами;
• право заключать договоры, участвовать в общих собраниях предприятий и принимать решения о дивидендах;
• получение заработной платы от украинских предприятий группы компаний.

3) Наличие постоянного места деятельности в Украине. Не обязательно отдельный офис или филиал — главное, чтобы было постоянное место осуществления деятельности:

• офис, фабрика, мастерская, строительная площадка, шахта, скважина;
• место, откуда осуществляются управленческие, финансовые или коммерческие операции;
• наличие помещений, арендованных для хранения или управления имуществом, принадлежащим нерезиденту.

Когда могут признать постоянное представительство:

• значительные объёмы товаров находятся в Украине под контролем иностранной компании, а деятельность по хранению или обороту выглядит как часть основного бизнес-процесса нерезидента;
• строительные, монтажные или инфраструктурные работы продолжаются более 12 месяцев;
• проектные, сервисные или технические работы выполняются в Украине длительное время — например, более 183 дней для услуг или более 12 месяцев для строительных проектов, что может свидетельствовать о стабильности и регулярности деятельности нерезидента в стране.

4) Налоговая также анализирует, как ведётся коммуникация и управление компанией:

• IP-адреса: с каких компьютеров или сетей выполняются действия/отправляются письма — если преимущественно из Украины, это сигнал о ПП;
• домен и сайт компании: управление сайтом, приём заявок;
• контакты: украинские телефоны, мессенджеры, официальные контакты компании, которые обслуживают клиентов или партнёров.

То есть сейчас налоговая при проверках смотрит не только на формальные документы и бумажные подтверждения, но и на цифровой и управленческий след: откуда отправляются письма, какими корпоративными почтовыми ящиками пользуются, кто управляет банковскими счетами, как ведётся управленческий учёт, с каких IP и доменов осуществляется коммуникация, какие контакты используются для сделок. Все эти данные помогают налоговым органам оценить фактическое осуществление деятельности в Украине и определить наличие постоянного представительства.

Как согласовать бизнес-процессы между разными юрисдикциями?

Компании, ведущие деятельность в нескольких странах, часто сталкиваются с тем, что каждая юрисдикция по-своему трактует управленческие функции, место принятия решений и участие локальных подрядчиков. Чтобы избежать путаницы, в том числе недоразумений с признанием компании ПП, и обеспечить стабильную и предсказуемую работу, стоит позаботиться о том, чтобы операционная структура компании соответствовала её реальным процессам в каждой стране.

Поэтому стоит обратить внимание на такие бизнес-процессы, которые снижают правовую неопределённость в разных юрисдикциях:

• в юрисдикции инкорпорации должен быть офис, местные сотрудники (директор, менеджер, бухгалтер), регулярные зарплаты, расходы;
• управленческие собрания и заседания правления должны проводиться физически и с фиксацией (протоколы, записи, приглашения) за пределами Украины;
• все ключевые решения (покупка/продажа, выплата дивидендов, изменения в уставе) должны оформляться через официальные протоколы/процедуры на заседаниях совета директоров за границей;
• сотрудники и директора должны иметь чётко прописанные в контракте функции (операционные, административные, ограниченные полномочия);
• для ведения переговоров/сделок в Украине стоит создать украинскую компанию или нанять независимого агента-посредника (ФЛП или компанию);
• основные счета и подписанты иностранной компании должны находиться за границей; если из Украины осуществляется доступ к счёту, документируйте административные права доступа (административные права не равны правам подписанта).

Важно помнить, что налоговые органы оценивают фактическую деятельность, а не только формальные документы, поэтому даже незначительные ошибки или непродуманные действия могут привести к признанию ПП и налоговым последствиям.

Чтобы минимизировать риски и защитить бизнес, рекомендуется заранее консультироваться с юристами и налоговыми экспертами, которые помогут правильно структурировать деятельность, подготовить необходимую документацию и дать практические рекомендации по взаимодействию с контролирующими органами. Так вы сможете не только соблюдать закон, но и сохранить эффективность своего бизнеса.